8月3日-5日,證監(jiān)會舉行了關(guān)于上市公司康得新復(fù)合材料集團股份有限公司(證券簡稱:*ST康得 002450)的二次聽證會。其中,第一天(8月3日)上午為針對公司的聽證,其余時間均為針對相關(guān)個人的聽證內(nèi)容。

  

其中,在關(guān)于公司的聽證會上,雙方主要圍繞兩個焦點進行討論,一是證明外銷虛假利潤金額的證據(jù)是否充分,二是是否存在不予行政處罰的情節(jié)。

  

針對第二點,康得新列舉了證監(jiān)會發(fā)文和多個前案案例作為申辯依據(jù)之一,其中包括證監(jiān)會2007年發(fā)布的《關(guān)于上市公司立案稽查及信息披露有關(guān)事項的通知》,與此同時,康得新從保護投資者、精準(zhǔn)處罰等方面入手,申請證監(jiān)會對公司不予處罰,而是精準(zhǔn)處罰相關(guān)責(zé)任人。

  

江蘇證監(jiān)局調(diào)查人員則認為,康得新違法情節(jié)嚴重,不符合法定減輕處罰的情形,同時,公司所列個案案情與本案無關(guān)。而聽證會主持人則請各方圍繞《行政處罰法》第三十八條來進行辯護。

  

然而,對于市場各方關(guān)心的康得新122億存款“不翼而飛”的問題,這次聽證會并沒有過多提及。到底是“虛增”還是“占用”?康得新現(xiàn)有管理層與原管理層、監(jiān)管方的意見并不一致。

  

康得新方面認為,公司不能直接認可原管理層對財務(wù)虛增金額的證言,公司不能排除原管理層用財務(wù)虛增掩蓋其資金占用的可能性,因為占用和虛增是此消彼長的關(guān)系,夸大虛增會掩蓋了占用。

  

8月3日下午,證監(jiān)會舉行關(guān)于康得新創(chuàng)始人鐘玉的聽證會,知情人士表示,鐘玉承認作為本事件的決策者,負有不可推卸的責(zé)任。不過,眾多康得新投資者認為,這樣的表態(tài)并不清晰,鐘玉是承認“虛增”還是“占用”,大有不同。

  

在去年11月舉行的第一次聽證會上,鐘玉一方表示,資金占用調(diào)查結(jié)論不正確,而證監(jiān)會在今年6月28日下發(fā)的《行政處罰事先告知書》2.0版本中,刪除了對“控股股東非經(jīng)營性占用資金的關(guān)聯(lián)交易”的表述,轉(zhuǎn)而以“銀行存款余額存在虛假記載”的表述替換。

  

列舉多個“只處罰相關(guān)責(zé)任人”的案例

  

去年7月5日,證監(jiān)會下發(fā)《行政處罰事先告知書》(下稱《事先告知書》)認定,康得新存在虛增利潤總額119億元、未在年度報告中披露控股股東非經(jīng)營性占用資金的關(guān)聯(lián)交易情況等多項違法違規(guī)事實。

  

其中,康得新大股東康得集團利用與北京銀行西單支行簽訂的《現(xiàn)金管理服務(wù)協(xié)議》,分別于2014年至2018年非經(jīng)營性占用康得新資金65.23億元、58.37億元、76.72億元、171.50億元和159.31億元。當(dāng)時,《事先告知書》并未對康得集團占用資金的余額及去向進行說明。

  

在今年6月28日重新下發(fā)的《事先告知書》中,上述內(nèi)容已被刪除,取而代之的是關(guān)于“銀行存款余額虛假記載”的表述。(相關(guān)報道:《證監(jiān)會重發(fā)康得新處罰:虛增利潤減少、資金占用被刪》)

  

在8月3日上午舉行的聽證會中,康得新表示,在中國證監(jiān)會執(zhí)法史上,本著“懲前毖后、治病救企”的原則,曾對構(gòu)成信息披露違法違規(guī)行為的甬成功、國能集團、山東海龍、方向光電等上市公司未予行政處罰,而僅處罰其責(zé)任人員。鑒于康得新現(xiàn)有經(jīng)營已無擬被處罰責(zé)任人員參與,完全由新任管理層接手,且康得新正在積極推進整體重整前的準(zhǔn)備工作,為更好地保護康得新所屬產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,保護全體中小股東的利益,懇請對康得新不予處罰。

  

對此,江蘇證監(jiān)局認為,康得新財務(wù)造假情節(jié)嚴重,其系統(tǒng)性造假涉及多家并表子公司,牽涉人員眾多,涵蓋包括但不限于財務(wù)條線、生產(chǎn)、倉庫、銷售等多個部門,相關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)、主管和員工均不同程度參與造假,康得新的財務(wù)造假時間跨度長、造假金額大、性質(zhì)惡劣,不具有《行政處罰法》第38條所規(guī)定的不予處罰的情節(jié)。

  

記者翻查上述法規(guī)內(nèi)容,該條法規(guī)的主要內(nèi)容為,在調(diào)查終結(jié)時,行政機關(guān)負責(zé)人應(yīng)當(dāng)對調(diào)查結(jié)果進行審查,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,作出行政處罰決定。

  

針對中國證監(jiān)會調(diào)查人員提出的,康得新連續(xù)四年財務(wù)造假,虛增利潤總額高達115億元,性質(zhì)惡劣,不具有不予處罰的情形。康得新方面進一步回應(yīng),甬成功涉及連續(xù)六年財務(wù)造假。根據(jù)中國證監(jiān)會的認定,其對利潤總額的影響最高達到了97%。但中國證監(jiān)會依舊未對其予以行政處罰,就是考慮到保護投資者的原則。

  

此外,康得新表示,根據(jù)新《證券法》第一百七十一條第一款的規(guī)定,如中國證監(jiān)會可以對康得新不予處罰和退市,康得新愿與投資者保護機構(gòu)共同協(xié)商,在兼顧現(xiàn)有中小投資者利益的基礎(chǔ)上,對虛假陳述行為造成損失的投資者予以賠償。相反,如堅持對康得新進行處罰,之后的退市和破產(chǎn)將不僅會導(dǎo)致現(xiàn)有股民受損,還會使得既往年度受虛假陳述誤導(dǎo)而交易康得新股票的投資者所產(chǎn)生的損失,僅能以普通破產(chǎn)債權(quán)的順位和比例進行清償。

  

康得新認為,本案中,康得新財務(wù)造假事件是由于原管理層部分成員串通謀劃,管理層凌駕于內(nèi)控制度之上造成的,懇請對康得新的相關(guān)責(zé)任人員精準(zhǔn)執(zhí)法,同時從切實維護股民利益、保護產(chǎn)業(yè)發(fā)展的角度出發(fā),考慮康得新的申請,對康得新不再予以行政處罰。

  

提證監(jiān)會2007年發(fā)文、易會滿主席講話內(nèi)容

  

在列舉相關(guān)前案案例作為論據(jù)的同時,康得新方面指出,證監(jiān)會對這些前案的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)是根據(jù)《關(guān)于上市公司立案稽查及信息披露有關(guān)事項的通知》(下稱“《通知》”)作出。

  

對此,記者翻閱文件后發(fā)現(xiàn),該《通知》于2007年8月13日掛網(wǎng),編號為“證監(jiān)發(fā)[2007]111號”,其中第三點為“積極支持上市公司健康發(fā)展”。

  

《通知》顯示,任何侵害上市公司利益的行為,任何以上市公司為平臺進行的違法違規(guī)行為,都會嚴重損害上市公司的健康發(fā)展,都是對公司相關(guān)各方和全體股東利益的侵害?;椴块T要進一步加大查處力度,嚴肅處理違法違規(guī)的直接責(zé)任人。

  

同時,《通知》指出,一些被立案稽查的上市公司,由于種種原因,經(jīng)營陷入困境,自身發(fā)展無望,股東和相關(guān)各方的利益難以保障,實施重組是唯一的出路。為了最大限度地保護中小股東和相關(guān)各方的利益,本著“懲前毖后、治病救企”的原則,如果重組方提出切實可行的重組方案,在經(jīng)營管理等方面將發(fā)生實質(zhì)性改變,即“脫胎換骨,更名改姓”,重組完成有助于減輕或消除違法違規(guī)行為造成的不良后果,在立案調(diào)查期間,并購重組可以同時進行。

  

康得新表示,本案中,康得新在鐘玉辭去董事長職務(wù)后,經(jīng)過了兩次經(jīng)營管理權(quán)變更,現(xiàn)實際由職業(yè)經(jīng)理人主持日常工作,作出經(jīng)營決策??档眯抡诜e極進行重整前的準(zhǔn)備工作,公司已與債權(quán)人在積極溝通債務(wù)重整方案,康得新集團層面也收到多名投資人的投資意向,正在積極磋商,并同步推進重整進展。

  

此外,康得新方面還指出,中國證監(jiān)會易會滿主席在2020年“5.15全國投資者保護宣傳日”活動上的講話中曾表示,分類施策,體現(xiàn)科學(xué)監(jiān)管,區(qū)分實質(zhì)違規(guī)與形式瑕疵,區(qū)分受疫情影響與借機造假,區(qū)分上市公司與控股股東、實控人責(zé)任,既體現(xiàn)監(jiān)管的嚴肅性,又體現(xiàn)監(jiān)管的精準(zhǔn)性。

  

康得新認為,再堅持對上市公司進行處罰,對于一個控股股東持股比例20%的上市公司來說,處罰的后果將需由持股占比70%多的全體中小股東共同承擔(dān),并不能起到更好的監(jiān)管效果。

  

鑒于康得新現(xiàn)有經(jīng)營已無擬被處罰責(zé)任人員參與,完全由新任管理層接手,且康得新正在積極推進整體重整,為更好地保護康得新所屬產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,保護全體中小股東的利益,懇請對康得新不予處罰。

  

新京報貝殼財經(jīng)記者 肖瑋 編輯 李薇佳 孫勇 校對 柳寶慶

記者聯(lián)系郵箱:xiaowei@xjbnews.com